Reprendre ou vendre des parts d'une société inactive - attention au commerce de manteaux
Mer, 05.03.2025, 10:00
Au 1er janvier 2025, la jurisprudence actuelle du Tribunal fédéral sur ce que l'on appelle le commerce de manteaux a été intégrée dans le Code des obligations.
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Qu'est-ce qu'un échange de manteau ?
Un commerce de manteaux signifie que les parts d'une société inactive (Sàrl ou SA), qui est de fait dissoute et n'est plus opérationnelle, sont transférées.
De telles sociétés, également appelées sociétés-écrans ou manteaux d'actions, doivent être radiées du registre du commerce. Si les parts d'une telle société sont néanmoins vendues ou acquises, cela est considéré comme un contournement des règles légales de constitution et de liquidation. C'est pourquoi de tels contrats de vente sont juridiquement nuls, n'ont aucun effet et ne peuvent pas être appliqués.
Cela a également pour conséquence que, dans certaines circonstances, les modifications apportées au registre du commerce ne peuvent plus être effectuées de manière efficace.
Exemple : Celui qui acquiert une société écran et souhaite ensuite modifier le siège ou le but ne peut pas le faire valablement sur le plan juridique, car le contrat de vente des parts est nul et la personne n'est donc pas considérée comme un associé légitime.
Comment reconnaître de telles sociétés écrans ?
Les sociétés liquidées de fait, qui n'exercent plus d'activités opérationnelles, peuvent souvent être identifiées sur la base de leur bilan et de leur compte de résultats :
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Côté actif : En règle générale, il ne reste que des liquidités ou d'autres moyens liquides, comme des créances de prêt envers des associés ou des actionnaires. Les actifs immobilisés sont fortement réduits et un report de pertes est souvent indiqué.
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Passif : Souvent, il ne reste que des fonds propres, éventuellement avec quelques dettes restantes. Dans de nombreux cas, les capitaux propres ne sont plus entièrement couverts.
- Compte de résultat : les postes de charges ou de produits qui n'existent pratiquement plus indiquent une cessation d'activité de fait.
La société a donc de facto cessé ses activités, mais elle n'est pas juridiquement dissoute et reste inscrite au registre du commerce. Elle n'existe plus qu'en tant qu'enveloppe juridique - ce que l'on appelle un manteau.
Sociétés écrans et inscriptions au registre du commerce
Les offices du registre du commerce vérifient de plus en plus les éventuelles violations de l'interdiction du commerce de manteaux. En cas de soupçon de transfert nul de parts, la présentation des derniers comptes annuels signés peut être exigée. Si le soupçon de commerce de manteaux se confirme, l'inscription au registre du commerce est refusée. Des soupçons peuvent notamment exister dans les cas suivants :
Modifications simultanées ou successives du but, du siège, de la raison sociale, de la direction ou du conseil d'administration ;
Pour les Sàrl : transfert de parts de la société en une seule fois ou par étapes ;
Enregistrement à un domicile (adresse de la société) où sont déjà enregistrées d'autres sociétés pour lesquelles des opérations nulles ont déjà été constatées ; où sont déjà enregistrées d'autres sociétés pour lesquelles des opérations fictives nulles ont déjà été constatées ;
Participation de personnes déjà impliquées dans des opérations nulles.
C'est la raison pour laquelle nous et nos notaires sommes tenus de demander les derniers comptes annuels en cas de modification du registre du commerce s'il existe un soupçon de commerce de manteaux. Par défaut, nous demandons les derniers comptes annuels lorsque toutes les parts d'une Sàrl sont transférées. Cela correspond à la pratique de différents offices qui exigent toujours la présentation des comptes annuels dans de tels cas, car l'expérience montre que le transfert de toutes les parts est souvent suivi d'une modification générale des statuts avec changement de la raison sociale, du but et du siège. Le cas échéant, nous demandons également des explications et des documents supplémentaires afin d'établir qu'il ne s'agit pas d'un transfert de parts nul et non avenu.
En outre, nous nous réservons le droit de facturer des frais supplémentaires pour les modifications du registre du commerce qui ont été entamées, mais qui ne peuvent pas être achevées.
Conclusion
La vente et l'acquisition de sociétés écrans sont juridiquement nulles et doivent absolument être évitées. Les risques qui y sont liés sont considérables et peuvent entraîner des conséquences juridiques indésirables. Outre l'incertitude quant à la validité d'une cession de parts, on promet souvent des avantages fiscaux et juridiques qui ne se vérifient pas dans la pratique. En fait, les coûts et les efforts réels d'un commerce de manteaux dépassent souvent de plusieurs fois ceux d'une nouvelle création régulière.
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